11// Los pagos a plazos en la compraventa de empresas.
Redactar (y negociar) una clausula de Earnout es un arte.
El uso de nuevas estructuras de precio en las transacciones corporativas es algo que en los últimos años ha sido cada vez más habitual.
Cuando hablamos de earn-out hablamos de un pago aplazado en base a beneficios financieros o comerciales. Ya son varios (múltiples) los casos que hemos podido ver en España, alguno de los más conocidos son el de Holded, en el que el grupo noruego Visma pagó 120 millones de euros por Holded, (fabricante catalán de software empresarial lanzado en 2016 por Javi Fondevilla y Bernat Ripoll). Acordando en el acuerdo de inversión que, además, podrían recibir otros 71 millones en los próximos años.
En el mismo sentido, Media and Games Invest (MGI), pagó 55 millones de euros por AxesInMotion, un fabricante andaluz de viedeojuegos fundado hace ocho años por Jesús Casas y Alejandro Molina, recogiendo, como en el caso anterior, en el acuerdo de inversión un earn-out, pudiendo los founders llegar a recibir otros 110 millones en los tres años siguientes.
Las situaciones de inestabilidad e inseguridad que se han venido produciendo en los últimos años, ha traído consigo la imposible predicción en cuanto a las valoraciones de las compañías. Esta poca predictibilidad hace difícil pactar precios en las transacciones de M&A. Las clausulas de earn-out se incluyen en los contratos de M&A precisamente para mitigar ese “gap” en la valoración, es decir, se pretenden mitigar los efectos de la diferente valoración que defienden las distintas partes en el contrato.
Entremos en faena.
El earn-out, en un contrato de compraventa de empresa, es una parte del precio de compra, cuyo pago queda sujeto a la concurrencia de una serie de condiciones previamente pactadas por las partes, y que, en su caso, se cumplirán con posterioridad al cierre de la operación.
Es por tanto una clausula de precio, y, además, ese precio es contingente o condicional, porque no sabemos, en el momento de firmar el contrato, si efectivamente se va a pagar o no. Únicamente se pagará si las condiciones suspensivas recogidas en el contrato, finalmente concurren.
El earn-out es una clausula cuya negociación e incorporación a los contratos ayuda a salvar ese “gap” de valoración. Con una buena cláusula, permitimos al vendedor obtener todo el valor que considera que la compañía puede generar a medio plazo y, al comprador, asegurarse una valoración razonable, que evite un sobreprecio.
Este tipo de clausulas establecen que el comprador pagará un precio adicional al pactado si los resultados de la compañía, tras la toma de su control por el comprador, alcanzan un determinado nivel. En palabras de Jesús Alfaro “si vendedor y comprador discrepan respecto a los beneficios futuros que cabe esperar de la compañía que se vende, en lugar de discutir al respecto durante la negociación, pueden “aplazar” la discusión al momento en que tales resultados se hayan verificado, esto es, esperar un año o dos y comprobar quién era el optimista y quién era el pesimista”.
Es habitual que este tipo de cláusulas se incorporen a contratos de M&A en los que los founders van a continuar siendo parte de la compañía, y hay una serie de cuestiones que, en mi opinión, son de obligada observancia cuando queremos introducir una clausula de earn-out en un contrato de M&A. EN concreto:
Duración del periodo de earn-out
Forma y momento en que tiene lugar el pago
Métodos o procedimientos para la resolución de conflictos que pudieran surgir en torno al earn-out.
Derechos y obligaciones de los vendedores, que normalmente en estos casos, son la gestión de la compañía orientada a conseguir el resultado pactado para aplicación del earn-out. Dicho resultado también es aconsejable que esté debidamente detallado.
Derechos y obligaciones del comprador, y, en concreto, restringir la capacidad de este de interferir en la gestión de la compañía.
Impacto fiscal y contable de la operación.
El punto caliente de este tipo de cláusulas está normalmente en las reglas de cálculo, la fijación de las contingencias que puedan concurrir y que afecten al resultado de la compañía… Es especialmente importante su redacción y negociación y son unas de esas cláusulas a las que los abogados dedicamos más tiempo de preparación, teniendo además en cuenta que las clausulas earn-outs están íntimamente vinculadas a conceptos y cuestiones financieras, y no es algo que a los abogados se nos de especialmente bien, por lo que es aconsejable contar siempre con un financiero a mano que nos cuadre los números, interprete los balances, y sea capaz de hacer las predicciones y operaciones contables correctas.
Por lo tanto, y para ir concluyendo, una clausula earn-out recoge en un contrato de M&A una estructura de pago en la que una parte del precio de venta de una empresa se posterga basándose en su desempeño financiero futuro.
Bajo un acuerdo de earn-out, el vendedor acepta recibir una parte del precio de venta en forma de pagos adicionales condicionados al logro de ciertos hitos financieros o de negocio acordados previamente. Además de la protección al comprador de la compañía en cuanto a su valoración, si no se alcanzan los objetivos establecidos; tambien garantiza la permanencia de los founders (vendedores) en el negocio, el Earn-out se suele vincular a una continuidad del vendedor y gestor durante un periodo de tiempo determinado tras la venta de la empresa.
Y resulta de vital importancia la fijación del sistema, método y directrices a tener en cuenta en el momento de realizar el cálculo del precio a pagar cuando tenga lugar la aplicación del earn-out, así como los medios de resolución de conflictos en caso de controversia e incluso la posible designación de un experto independiente que revise los cálculos y la fijación del importe final del Earn-out y pueda emitir una opinión vinculante para las partes.
Hasta aquí por hoy, con una de esas cláusulas que puede ser clave en la negociación de un contrato de M&A.
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Cristina L.